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抽逃出资

文字:[大][中][小] 手机页面二维码 2019/1/10     浏览次数:    

一、抽逃出资的几种情形


法定的抽逃情形有四种:第一、制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;第二、通过虚构债权债务关系将其出资转出;第三、利用关系交易将出资转出;第四、其他未经法定程序将出资抽回的行为。


实践中最典型也是最常见的抽逃行为是,股东将出资转入验资账户,完成验资后,短期内又将出资额从验资账户中转出。


需要注意的是,并非所有公司账户转账至股东账户或其他关联账户的行为都构成抽逃出资,认定抽逃的关键在于转账行为是否有合法、合理的原因,正常的商事往来应与非法抽逃相区分


二、构成抽逃出资的前提要件


通常情况下,是否构成抽逃出资会结合股东行为是否符合抽逃出资的法定情形来进行认定。股东行为是否符合抽逃出资的前提往往容易被忽略。如果不符合以下两个前提要件,即使股东行为与法定抽逃情形相似或相同,也不能认定股东构成抽逃出资:


第一、股东已实际出资。所谓“抽逃”,必然是以股东已实际出资为前提的。公司法规定股东不得抽逃出资是为了保证公司资本充足,以保护公司、股东以及公司债权人的利益。但另一方面,股东也享有一定的出资自由,只要股东在约定期限前缴足出资,无论是以何种方式缴纳、分几期缴纳、每次缴纳金额多少,都不影响股东出资义务的履行。因此,股东在约定期限届至前,无强制缴纳出资的义务,也就不存在“抽逃”的问题


第二、公司已成立。公司法规定的是“公司成立后,股东不得抽逃出资”,可见公司成立是构成抽逃出资的重要前提。如果股东出资后又将出资额从验资账户中转出,且行为发生在公司成立之前,或此后公司因故未成立,则股东这种符合法定抽逃情形的行为不能被认定为抽逃出资。


三、股东返还抽逃出资不影响抽逃出资的认定


股东抽逃出资后,即使后期将出资额返还给公司,也不影响对于抽逃出资行为的认定。股东仍然有可能受到公司登记机关的罚款。但是股东全额返还后,无需再向公司、公司股东、公司债权人承担抽逃出资的法律责任。


需要注意的是,股东返还的不仅包括抽逃出资额本金,还应包括相应利息。股东仅返还了出资本金的,仍应在未返还的利息范围内承担法律责任。

四、治理建议

1、抽逃出资的举证责任分配

在抽逃出资纠纷中,主张股东构成抽逃出资的一方举证难度相对较低。只要能提供公司账户与股东个人账户或关联账户之间存在不正常交易往来的初步证据,主张抽逃的一方也就完成了“产生合理怀疑”的举证责任

对于股东而言,证明自己的行为不构成抽逃出资是比较难的。股东应证明与公司之间的交易往来是合法、合理、有依据的。例如,公司与股东之间存在合法有效的借贷关系;公司与股东的关联公司之间存在合法有效的买卖合同或其他合同关系;公司向股东转账是基于股东分红或其他特殊约定。股东应提供相应的合同、债权凭证,以及必要的财务凭证、转账记录等以形成完整的证据链来证明。


2、关联公司之间的交易行为要规范

实践中,存在多家公司的实际控制人是同一名自然人股东的情况。这种情况下,各家公司之间进行交易、或者拆借的行为是非常普遍的。股东和各家公司之间务必要规范各种交易行为,警惕不规范行为被认定为抽逃出资或其他违法行为。

首先,无论是借贷还是其他合同关系,都应当订立书面协议,避免口头约定;

其次,进行转账或其他款项往来时,详细备注说明转账或收付款原因。不能简单备注“往来款”,应备注“借款”、“货款”,且建议具体到订立合同的时间。这样有利于形成清晰的证据链。

最后,财务账册记载要清晰。即使多家公司聘用同一名财务人员,也应将各公司作为独立的民事主体向区别,财务账册要杜绝混同的问题



五、法条指引

《中华人民共和国公司法》

第三十五条  公司成立后,股东不得抽逃出资。

《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》

第十二条  公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持:

(一)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;

(二)通过虚构债权债务关系将其出资转出;

(三)利用关联交易将出资转出;

(四)其他未经法定程序将出资抽回的行为。【公司法研33】


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