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公司设立

公司出资问题

文字:[大][中][小] 手机页面二维码 2018/9/24     浏览次数:    

公司出资是指公司设立时出资人通过出资把投入资产的所有权转移给新设公司来换取新设公司所发行股份的交易。其实质是一种所有权的改变,所以《公司法》第27条规定股东的出资必须依法转让给新设公司。可以说是由出资人对资产的直接占有转变为以持有新设公司股权为形式的间接占有

由于出资人与公司之间是一种交易行为,那么如何界定这一交易的性质就涉及到公司的性质问题。公司性质一般分为拟制法人说与契约说,我国采纳的是拟制法人说,《公司法》第6条规定:“设立公司,应当依法向公司登记机关申请设立登记。”由此规定可以看出在我国公司的成立必须由登记来完成,而并非契约把公司视为一种股东间的契约。所以在我国,出资人与公司之间的交易行为最终的体现——公司章程,也不视为是一种契约,无法适用一般民事契约的理论与规定,而是按照《公司法》的规定。


公司出资制度和方式

   2013年《公司法》修订之后,取消了“实收资本”制度,改“登记制”为“认缴制”;除部分国务院保留的行业外,取消了法定最低资本限额和注册资本的“分次实缴”的期限限制;取消有关全体股东货币出资金额下限的限制;取消公司注册资本验收手续的要求(募集设立的股份有限公司除外)。虽说这次资本制度的修改是在国务院的推动下进行,没有经过学界充分的论证和证明,有着诸多的问题,但并没有改变我国公司注册资本法定资本制的前提,同时对公司的出资方式和出资安排有深远的影响。

《公司法》第27条规定“股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。”因此,公司出资方式可以分为货币、非货币财产以及两者结合这三种方式。货币和非货币财产如何界定,《公司法》没有给出明确的定义,实务中一般把货币界定为现金和银行存款,非货币资产界定为有形资产和无形资产,有形资产又包括存货、固定资产;无形资产包括土地使用权、应收账款、股权、专利、其他知识产权。

(一)货币出资

货币出资是指出资人直接以法定货币单位出资。优点是出资简便,能有效避免非货币财产出资的高估或者低估问题。缺点是需要动用出资人的现金流。

(二)非货币资产

不管是有形的还是无形的非货币资产都以可以进行评估作价和依法可以转让作为前提。资产评估应当由有资质的评估机构进行,并出具资产评估报告。各出资人在资产评估的基础上对投资资产作价进行协商确定,同时一般不得高于评估。《公司法》司法解释三第9条规定“出资人以非货币财产出资,未依法评估作价,公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的,人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价格显著低于公司章程所定价额的,人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。” 可以依法转让,代表如果国家法律、法规规定不允许转让的,出资人不能用来出资,公司也不得接受该资产,比如划拨或者有权利负担的土地使用权。实务中,对于非货币出资一般先认缴交由公司使用,再进行实缴完成转移手续,原因在于出资时公司还没有成立,无法办理转移手续。

(三)禁止出资的范围

《公司登记管理条例》第14条规定“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。由于这些都无法评估作价和依法转让所以不符合《公司法》对出资的要求,不能做为出资。


几种特殊的出资

(一)特殊动产出资

出资人以船舶、航空器和机动车等特殊动产出资的,尽管按照《物权法》规定动产以交付作为所有权转移,同时特殊动产未经过登记只是不得对抗善意第三人,但是按照《公司法》和其他专门法规的规定,这些动产只是交付并不足以完成出资人的出资义务,还必须完成这些动产的登记变更手续,把它们登记到公司名下。

(二)债权出资

按照债务人是公司之外第三人还是被投资公司本身,债权出资可以分为“以对第三人的债权出资”和“以对公司的债权出资”。

1.以对第三人的债权出资

由于债权人对第三人享有的债权具有不确定性,无法具体估价,因此目前实务中仍然不允许用此出资。

2.以对公司的债权出资

该种债权出资就是“债券股”,该种出资方式只能用于对公司的增资,不能用于新设公司的成立,《公司注册资本登记管理规定》规定“债权人可以将其依法享有的对在中国境内设立的公司的债权,转为公司股权。”

这两种债权出资的区别在于,以对第三人的债权出资的情况下,债权关系依然存在,只是债权人发生了更替。债转股的情况下,原债权人换成股权人,原债务人转换为债权人的被投资公司。

(三)以股权出资

《公司注册资本登记管理规定》第6条规定“股东或者发起人可以以其持有的在中国境内设立的公司股权出资。以股权出资的,该股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。”同时股权可以转让可以用货币估价,也符合《公司法》的规定。

股权出资的界定是指投资公司用自己对子公司的股权做为出资资产,履行其向新设公司出资,向子公司增资或者对目标公司增资并购的出资义务,形成双方的投资关系。与股权出资容易混淆的是股权支付概念,股权支付是指投资公司向目标公司购买目标公司的股权,以自己持有的子公司的股权作为受让股权的支付手段,也称为换股,股权支付之后双方不再有投资关系。

从适用范围上来看,股权出资可以用于新设公司的出资、对子公司的增资、对目标公司的增资并购。而股权支付只能适用于并购。如果说换股是从目标公司股东的角度来看的话,那么从收购公司的角度来看还存在另外第三种股权出资,目标公司的股东以其持有的目标公司的股权对收购公司投资,收购公司通过增发自身股份作为受让的对价,交易完成后,收购公司成为目标公司的股东,目标公司的股东成为收购公司的股东。

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